澳洲《協(xié)助和訪問法》與監(jiān)控型國家
2018年末，伴隨著澳大利亞聯(lián)邦《2018年電信和其他法律修正（協(xié)助和訪問）法案》（the Telecommunications and Other Legislation Amendment (Assistance and Access) Bill，下稱“《協(xié)助和訪問法》”）的出臺(tái)，澳大利亞正式成為又一個(gè)“監(jiān)控型國家”（Surveillance State）。
《協(xié)助和訪問法》究竟說了什么？
作為1997年澳洲《電信法》在數(shù)字時(shí)代的修改版，《協(xié)助和訪問法》建立了執(zhí)法部門、情報(bào)機(jī)關(guān)與私營機(jī)構(gòu)之間的技術(shù)協(xié)助和信息共享機(jī)制。簡言之，《協(xié)助和訪問法》授權(quán)澳洲國家安全情報(bào)機(jī)構(gòu)、聯(lián)邦警察、犯罪調(diào)查委員會(huì)和國家警察機(jī)關(guān)，針對(duì)包括運(yùn)營商、通訊設(shè)備供應(yīng)商、終端設(shè)備廠商以及任何其他與通訊相關(guān)的服務(wù)、設(shè)備或軟件提供者的所有通訊提供者，發(fā)出“技術(shù)協(xié)助通知”（TAN）、“技術(shù)能力通知”（TCN）以及“計(jì)算機(jī)訪問令和協(xié)助令”（可以對(duì)企業(yè)和個(gè)人）。在接到上述通知和指令后，通訊提供者必須開展一系列活動(dòng)，包括但不限于對(duì)特定通信進(jìn)行解密處理；在網(wǎng)絡(luò)中安裝特定的軟件；修改服務(wù)特征或替換服務(wù)；提供訪問相關(guān)設(shè)施、儀器、裝備、服務(wù)的協(xié)助；提供源代碼、網(wǎng)絡(luò)或服務(wù)設(shè)計(jì)方案、第三方提供商的有關(guān)情況、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的配置和加密方案。
《協(xié)助和訪問法》的權(quán)力不限于澳大利亞境內(nèi)。事實(shí)上，只要面向澳大利亞通信服務(wù)的組織或個(gè)人，無論其“公司、服務(wù)器、制造地點(diǎn)”是否位于澳大利亞，均屬于其管轄范圍。更令人心驚的是，該法設(shè)定了超乎尋常的保密義務(wù)。協(xié)助執(zhí)法的私營部門，不能透露所收到的申請(qǐng)或通知的內(nèi)容或細(xì)節(jié)，甚至于不能透露其接收到了通知或指令本身，否則相關(guān)責(zé)任人員將被處于高達(dá)5年的監(jiān)禁。
孟德斯鳩在《論法的精神》中警告人們：有權(quán)力的人使用權(quán)力將一直到遇到極限的地方才休止，一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不變的經(jīng)驗(yàn)。秘密行事、管轄寬泛和權(quán)力大到可以設(shè)置系統(tǒng)“后門”（backdoors）的《協(xié)助和訪問法》引發(fā)了普遍恐懼——它打開了“監(jiān)控型國家”的潘多拉之盒。
“監(jiān)控型國家”的歷史
現(xiàn)代監(jiān)控型國家的起源可以追溯到1890年代美國政府對(duì)菲律賓的軍事占領(lǐng)。美國喬治梅森大學(xué)教授Christopher J. Coyne在《暴政歸來》（Tyranny Comes Home）一書中指出：在譽(yù)為“美國軍事情報(bào)之父”拉爾夫·范德曼（Ralph Van Deman）的領(lǐng)導(dǎo)下，美國占領(lǐng)者在菲律賓建立了一個(gè)當(dāng)時(shí)最先進(jìn)的監(jiān)控機(jī)構(gòu)，來壓制反抗者和異見分子。1917年5月，范德曼開始執(zhí)掌美國類似的監(jiān)控設(shè)施——軍事情報(bào)科（MIS），進(jìn)而發(fā)展成美國國家安全局（NSA）。1955年，美國進(jìn)一步發(fā)起了由美、英、加拿大、澳大利亞、新西蘭等五個(gè)英語國家組成的情報(bào)收集分析網(wǎng)絡(luò)，這就是所謂的“五眼聯(lián)盟”。據(jù)此，五國能夠全球性地?cái)r截交換電話網(wǎng)絡(luò)、衛(wèi)星通訊所傳送的電話、傳真、郵件和其他信息，并監(jiān)控其內(nèi)容。
911事件發(fā)生后，美國的監(jiān)控變本加厲。在襲擊發(fā)生之后的2001年9月14日，美國總統(tǒng)喬治·布什宣布進(jìn)入國家緊急狀態(tài)，此后，美國政府還提出了數(shù)個(gè)國家安全法案，包括《愛國者法案》、《精確法案》和《外國情報(bào)監(jiān)控法案》，共同織就了一張巨大的情報(bào)監(jiān)視網(wǎng)絡(luò)。據(jù)隱私國際在2007年進(jìn)行的一項(xiàng)涵蓋47個(gè)國家的調(diào)研顯示，美國位列第一，已經(jīng)陷入監(jiān)視型國家的真正危險(xiǎn)中。但美國并未止步，2013年，曾供職于美國中央情報(bào)局（CIA）的技術(shù)分析員愛德華·斯諾登（Edward Snowden）曝光了棱鏡計(jì)劃。在這一長達(dá)七年的絕密電子監(jiān)視中，被監(jiān)控的對(duì)象包括任何在美國以外地區(qū)使用相關(guān)公司服務(wù)的客戶，或是任何與國外人士通信的美國公民，被監(jiān)控的數(shù)據(jù)包括電子郵件、視頻和語音交談、影片、照片、VIP交談內(nèi)容、檔案傳輸、登錄通知，以及社交網(wǎng)絡(luò)細(xì)節(jié)等，可謂是大規(guī)模無差別的監(jiān)控。“監(jiān)控型國家”最終成型。
回到《協(xié)助和訪問法》，正如許多分析人士所發(fā)現(xiàn)的，它很大程度上是“五眼聯(lián)盟”的“一次試驗(yàn)”。《協(xié)助和訪問法》巧妙地利用了澳大利亞欠缺“人權(quán)法案”的“優(yōu)勢(shì)”，以澳洲為突破口，迫使全球大型科技公司就范。無怪乎新美國（New America）智庫監(jiān)控和網(wǎng)絡(luò)安全政策主管Sharon Bradford Franklin指出：“協(xié)助和訪問法對(duì)美國來說事實(shí)上是加密后門中的后門。”
用理性遏制“監(jiān)控型國家”的蔓延
監(jiān)控型國家的出現(xiàn)，根源于民眾對(duì)異域他國的非理性恐慌以及政府對(duì)這種恐慌的利用。過去一段時(shí)間，中國政府和中國企業(yè)所遭受的無端攻擊恰恰反映了上述情緒和情勢(shì)。2018年8月，澳大利亞政府禁止華為、中興等中國電信設(shè)備制造商提供5G技術(shù)和產(chǎn)品，并禁止在國內(nèi)寬帶網(wǎng)絡(luò)中使用中國的電信設(shè)備。這一重大決定的背后，卻是語焉不詳?shù)摹皣野踩薄Ｔ偃纾鞣蕉啻沃肛?zé)中國的《情報(bào)法》，特別是該法第七條，聲稱根據(jù)該法，中國企業(yè)將配合中國政府開展竊密行為。但實(shí)際上，《情報(bào)法》并未要求組織和公民對(duì)“國家情報(bào)工作”無條件地“支持、協(xié)助和配合”，相反，所謂“支持、協(xié)助和配合”必須“依據(jù)其他法律的規(guī)定”開展。換言之，《情報(bào)法》并未在既有法律之外，另行創(chuàng)造新的義務(wù)或責(zé)任。所謂強(qiáng)制中國企業(yè)允許國家安全部門訪問其網(wǎng)絡(luò)或設(shè)備上所有數(shù)據(jù)的說法，完全子虛烏有。
毋庸諱言，伴隨科技飛速發(fā)展，憑借通信技術(shù)智能化、隱蔽化、全球化特征實(shí)施的重大犯罪和恐怖活動(dòng)層出不窮，但這并不意味著可以無限夸大他國的威脅，更不意味著可以恣意擴(kuò)張本國的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控權(quán)力。讓網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控以及基于國家安全的政府決定重回理性和透明，讓合法目的、正當(dāng)程序、比例原則重新回到執(zhí)法過程，讓防止非法獲取信息、維護(hù)國際合作重新成為各國共識(shí)，才是避免澳洲滑入監(jiān)控型國家深淵、進(jìn)而避免各國陷入誤解和敵對(duì)的必由之路。
（許可 對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與法律創(chuàng)新研究中心執(zhí)行主任）
